违约金

违约金，是指不履行或者不完全履行合同义务的违约方按照合同约定，支付给非违约方一定数量的金钱。赔偿金，是指合同当事人由于不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成财产上的损失时，由违约方赔偿对方一定数量的金钱。赔偿金不仅仅适用于合同法，而且还适用于刑法、民法、劳动法等等，这里所谈的赔偿金，仅是因违约所应支付的赔偿金。 （1） 适用顺序不同

违约金有法定违约金和约定违约金之分，我国不存在法定违约金，就约定的违约金而言，其基本性质是预定的赔偿金。它是当事人在违约事实发生以前确定的。而赔偿金是法定的，是法律所规定的对被违约方应给与的补偿。按照约定优于法定的原则，当事人约定的违约金不足以弥补被违约人的损失时，或者当事人没有约定违约金时，才适用赔偿金。 （2） 举证责任不同

预定违约金的，在满足支付条件后，即可径行按事先的约定支付一定数量的货币，非违约方无需就自己所受之损失承担举证责任，避免可违约后损失计算的麻烦和当事人证明损失大小的麻烦，进而得以使当事人能够迅速确定应当承担的具体责任。例外是，如果当事人约定了违约金，而违约金又需要调整的情况下，由提出调整的一方承担证明损失大小的责任。

赔偿金作为法定补偿形式之一，主张赔偿金的一方必须救自己因对方的违约行为所造成的损失大小承担举证责任。 （3） 赔偿范围不同

违约金作为合同违约方违约后承担责任的一种方式，必须在签订合同时或在履行合同义务前先予确定。当发生违约时，非违约方可以按照合同双方对违约金的约定得以补偿。而赔偿金是强制违约方给非违约方所受损失的一种补偿，具有补偿性。赔偿金一般是以违约所造成的损失为标准。赔偿金以赔偿非违约方受到的实际全部损失为原则。合同当事人一方违约，对方会遭到财产损失和可得利益的损失，这些损失都应当得到补偿。第113条规定了支付赔偿金的方法，即：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”原则上，为全部赔偿原则，既包括实际损失，也包括可得利益。 （4） 构成要件不同

违约方承担违约金责任应当具备以下条件：（一）当事人一方违反合同的行为存在。只有在一方当事人违反合同的情况下，另一方当事人才能有权要求其支付违约金。当事人违反合同行为具有不同的形态，如不履行、不适当履行、迟延

履行等等。（二）有违约金责任的约定。我国《合同法》确定的违约金责任为约定违约金责任。其前提条件是全同当事人之间必须有违约金责任的约定。如果全同当事人在合同中没有事先约定违约金，那么，当合同一方当事人违约时，另一方当事人就无法要求违约方支付违约金。同时，合同当事人之间对违约金责任的约定必须是合法有效的，否则，不产生违约金责任的适用效力。（三）当事人违反合同行为不具免责事由。如果合同当事人的违约行为具有免责事由， 同违约方可以不承担包括违约金责任在内的违约责任。

赔偿金的构成要件，因其适用的归责原则不同而有所不同。在适用过错责任原则时，赔偿金的构成要件包括：（一）存在损害事实。兵贵神速事实的存在是承担赔偿责任的第一要素，没有损害事实的存在，也就根本谈不上支付赔偿金（二）违约行为。如果仅有损害事实的发生，但不存在违约行为，也就是说，损害事实的发生是由于其他行为造成的，行为人也不承担责任。（三）主观过错（四）违约行为和损害事实之间存在因果关系。

在适用严格责任原则时，赔偿金的构成要件为：（一）有违约行为；（二）损害事实的发生；（三）违约行为和损害事实之间有因果关系。此种情况下，无需主观过错

最值得注意的是，赔偿金必须以过错违约行为直接造成的实际损失的在为前提，是用违约方的财产补偿约、给损失方实际损失的一种补救性措施；而违约金的支付不以实际损失的发生为必要。 （5） 性质不同

我国立法和司法实践都承认违约金具有补偿性和惩罚性的双重性质。违约的效力，在于对履行利益的补偿。因此，本质意义上的违约金应当是补偿性的，但不排除当事人在公平、诚实信用原则的指导下，约定适用处罚性的违约金。比如当事人约定违约金噶偶也违约带来的损失，违约人放弃要求调整的权利，这种特约应当是有效的。相比之下，赔偿金则只具有补偿的属性。 （6） 二者不能同时适用

①不履行的赔偿金与不履行的违约金不能并用

当一方不履行合同是，如果合同约定了不履行的违约金，自无适用不履行赔偿金的余地。因为，违约金不足以弥补损失的话，非违约方可以依照合同法相关规定要求增加。如果当事人没有约定违约金，我国目前又没有规定不履行的法定违约金，因此，只能适用赔偿金，而无适用违约金的余地。 ②迟延履行的赔偿金与迟能够延履行的违约金不能并用

若有约定迟延履行的违约金或法定迟延履行金，则无适用赔偿金的余地，因为，无论约定违约金还是法定违约金都可以调整，违约金不足以弥补损失时，调

整违约金即可。若没有约定违约金或法定违约金，那么适用迟延履行的赔偿金即可。

③瑕疵履行的赔偿金与瑕疵履行的违约金不能并用

如果当事人额定了瑕疵履行的违约金，因其可以调整，故无适用赔偿金的余地。若未约定瑕疵履行的违约金，则可使用赔偿金以弥补非违约方的损失。

联系

（1）违约金是预定的赔偿金，违约金和赔偿金都具有补偿性。违约金和赔偿金都是指合同一方的当事人没有按照约定履行合同而向另一方支付金钱补偿，其数额一般是以所造成的损失为标准。

（2）二者的联系还体现在违约金的调整上，因为违约金的调整要考虑与赔偿金一样的考虑因素——实际损失。变动的违约金数额，是使其与被违约的损失大体相当。

合同法解释二第28条：请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。该司法解释并未遵循全部赔偿原则，只考虑了实际损失。

合同法解释二弟29条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的旅行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。

（3）违约金对赔偿规则的适用

违约金既然是约定的赔偿金，因此有关赔偿金的规则，违约金均得适用，如完全赔偿规则、可预见规则、损益相抵规则、过失相抵规则、减损义务等对违约金都是适用的。